杭州刑事律师

侵贪股权就一定侵贪收益吗

【案情简介】

被告人罗某，男，现年60岁，汉族，初中文化，中共党员，1995年10月至2005年1月任河南某县某村党支部书记。因涉嫌贪污犯罪，2009年5月11日被某县检察院决定逮捕，后取保候审。

检察机关指控：1995年8月份，被告人罗某与其子罗甲、罗乙并经与某村村委会协商，决定共同筹建河南省某温泉有限公司，进行温泉资源开发。经协商，某村委会以本村90亩非耕地的使用权入股（后经审理查明，该宗土地实为罗某正在承包期内的土地。笔者注），作价3万元，占10%股份；罗某出资21万元，占70%股份；其子罗甲、罗乙分别出资3万元，各占10%股份，公司注册总资本30万元。同年9月8日，该公司经县工商部门依法审核成立。2003年3月份，被告人罗某利用职务之便，私自向县工商部门出具了一份将某村村委会10%的股权转让给其子罗甲、罗乙，该村退出温泉公司的虚假股权转让协议。并将该公司更名为以罗某、罗甲和罗乙三人为股东的神汤温泉公司，注册资本总计330万元。经某市某资产评估事务所评估，该公司新增资本3004360元。被告人罗某通过编造虚假股权转让协议、公司更名等手段，非法占有了某村村委会持有的10%股权及所产生的收益共计33万元。认为被告人罗某作为村民委员会基层组织人员，利用职务上的便利，非法占有公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第（一）项之规定，构成贪污罪。遂对被告人罗某提起公诉，一审法院判决罗某构成侵占罪，判处其有期徒刑5年。被告人罗某不服提出上诉。笔者作为被告人罗某的二审辩护人，参与了本案的诉讼活动。

【辩护观点】

通过对整个案件的详细阅卷并分析，笔者认为，被告人罗某的行为，不仅构不成贪污罪，而且也构不成侵占罪。因为，即便是被告人罗某占有了10%的股份，也不能必然认定去占有了收益。理由如下：

认定被告人罗某犯职务侵占罪的事实不清、证据不足。罗新治依法不构成职务侵占罪。

一 一审法院认定被告人罗某侵占某村所谓10%